MARCAS Y PATENTES / COMPARACIÓN FONÉTICA – Reglas / SEMEJANZA DE MARCAS – Existencia entre BROMITUSSIN Y ROBITUSIN Para la comparación fonética se deben observar las siguientes reglas: 1) Si las marcas comparadas contienen vocales idénticas y ubicadas en el mismo orden, puede asumirse que los signos son semejantes, porque tal orden de distribución de las vocales produce la impresión de que dicha denominación impacta en el consumidor. 2) Si la sílaba tónica de las denominaciones cotejadas es coincidente, tanto por ser idénticas o muy similares y ocupar la misma posición, cabe también advertir que las denominaciones son semejantes (tonalidad de la marca). La confusión resulta de la impresión de conjunto despertada por las marcas, es decir, sin apreciaciones parciales, ni resquebrajando o mutilando al signo marcario, que en su conjunto forma una unidad para el ingreso al registro. Las marcas deben ser examinadas en forma sucesiva y no simultánea, es decir, en la comparación debe emplearse por tanto el método de cotejo sucesivo – sin que sea pertinente un análisis simultáneo – por cuanto el consumidor tampoco identifica simultáneamente las marcas, sino que lo hace en forma individualizada. Quien aprecie la semejanza deberá colocarse en el lugar del comprador presunto, tomando en cuenta la naturaleza del producto; Deben tenerse en cuenta así mismo las semejanzas y no las diferencias que existan entre las marcas. SEMEJANZA FONÉTICA – Por ubicación de vocales y sílaba tónica / IRREGISTRABILIDAD DE MARCA – Por semejanza gráfica, ortográfica y fonética / ROBITUSSIN / BROMITUSSIN En el sublite caso, los signos BROMTUSSIN y ROBITUSSIN tienen tres vocales idénticas, como son la O, la U y la I, de las cuales dos están ubicadas en el mismo orden: la U y la I, precisamente de la partícula TUSSIN, aparte de que la O se encuentra próxima en el orden de cada palabra, luego la situación se adecua a esta regla, es decir, que por la misma se puede asumir que los signos son semejantes. La sílaba tónica del signo BROMTUSSIN es SIN, y en ROBITUSSIN es igualmente la sílaba SIN, por cuanto la pronunciación de ambas palabras es BROMTUSSÍN y ROBITUSSÍN, de modo que, en primer lugar, son idénticas las sílabas tónicas y ocupan exactamente la misma posición, cual es la última en cada vocablo, en consecuencia, el cumplimiento de esta regla también favorece la semejanza de los mismos. De modo que bajo estos parámetros, se observa de manera fácil que, gráfica, ortográfica y fonéticamente, los signos BROMTUSSIN y ROBITUSSIN guardan tal grado de semejanza que, apreciadas en conjunto, su coexistencia en el mercado genera un grave riesgo de confusión entre las marcas que ellos constituyen, y por tanto entre los productos que representan, en especial por ser éstos de la misma clase; riesgo que resulta mas sensible por tratarse de productos medicinales, cuya aplicación o consumo no está sujeto a prescripción médica y, además, pueden ser objeto de publicidad comercial, según lo certifica el Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, INVIMA CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION PRIMERA Consejero ponente: CAMILO ARCINIEGAS ANDRADE Bogotá D.C., diecinueve de octubre de dos mil
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